Еще в рубрике
Как показывает практика, до возникновения спора не многих российских предпринимателей интересуют детали оформления документов по сделкам с иностранными контрагентами. Увлекает сам процесс – новые товары, поставки, возможности… О проблемах чаще всего не думают. Однако в данном случае спорные вопросы могут возникать не только в отношениях с зарубежными партнерами, но и при взаимодействии с российскими налоговыми или таможенными органами. В данной статье мы рассмотрим типичные проблемы в этой области и способы их предотвращения.
Необходимы документы
Еще на этапе переговоров, до заключения сделки, необходимо запросить у иностранного партнера документы, из которых должны быть понятны:
- статус компании;
- организационно-правовая форма и содержание правоспособности;
- органы управления и их компетенция;
- представители, имеющие право действовать от имени компании на основании доверенности.
К таким документам относятся:
1. Выписка из реестра юридических лиц государства, в котором учреждена компания. Во многих государствах выписки выдаются Торговым реестром Торгово-промышленной палаты. Выписка должна быть актуальная, желательно выданная на ранее шести месяцев назад.
2. Учредительные документы компании: документ о создании и/или устав.
3. Сведения о руководителе компании: фамилия, имя, место жительства, паспортные данные (полностью без изъятий и сокращений на иностранном и русском языках) и объем компетенции руководителя. Такие сведения могут быть указаны в выписке из реестра и/или в протоколе (решении) о назначении руководителя.
Это важно: особенно внимательно проверьте, на какой срок назначен руководитель, какие сделки ему разрешено совершать от имени компании, нет ли ограничений в предмете или в сумме сделок.
4. Доверенность на представителя, содержащая необходимые полномочия для совершения сделок.
ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ!
|
Способы легализации
Все вышеуказанные документы должны быть легализованы и иметь перевод на русский язык с нотариальным удостоверением подлинности подписи переводчика. Причем российским компаниям эти документы следует не просто проверить и снять с них ксерокопии, но и хранить у себя с подлинным апостилем на протяжении не менее пяти лет.
Легализация может производиться через соответствующее заверение в дипломатическом представительстве или в консульском учреждении того государства, на территории которого выдан документ, с последующей легализацией в принимающей документ стране – это консульская легализация. Такая процедура достаточно сложна, поэтому ее применяют значительно реже, чем процедуру апостилирования. В целях упрощения процесса признания иностранных документов в октябре 1961 года была подписана Гаагская конвенция, отменившая требование легализации иностранных официальных документов. Эта конвенция предусматривает проставление специального штампа (апостиля) на документах, совершенных компетентными органами одного государства и предназначенных для использования на территории другого государства. Всего участниками конвенции являются 87 государств, в России Гаагская конвенция вступила в силу с 31 мая 1992 года. Согласно статье 5 Гаагской конвенции апостиль удостоверяет подлинность подписи, качество, в котором выступало лицо, подписавшее документ, а также подлинность печати или штампа, которым скреплен документ.
Обратите внимание: консульская легализация или проставление апостиля не требуются, если международным договором предусмотрена отмена или упрощение этих процедур. В частности, в России проставление апостиля не требуется на сертификатах, выданных компетентными органами Республики Беларусь, Украины, Республики Молдова, Республики Казахстан, Республики Кипр, Германии. Однако необходимо проверять нормы об отмене или упрощении процедур в каждом конкретном случае!
ПРИМЕР
Отсутствие необходимых документов о полномочиях господина Р., подписавшего договор и акт сдачи-приемки услуг от имени иностранного заказчика, не позволило российскому предприятию-исполнителю взыскать с иностранной компании задолженность за выполненные услуги. В суде выяснилось, что господин Р. не имел полномочий действовать от имени компании. В таких случаях согласно ст.183 ГК РФ сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица (в данном случае – от имени господина Р.). Однако взыскание с физических лиц значительных сумм долга чаще всего бесперспективно. В результате неосмотрительность сотрудников компании привела к убыткам.
Документ о местонахождении
Документ о местонахождении иностранной компании, имеющий апостиль, обычно принимается российскими судами, налоговыми и таможенными органами и не вызывает вопросов. Однако нужно помнить, что иностранная компания, имеющая право на получение дохода от российской компании или индивидуального предпринимателя, должна представить своему российскому контрагенту, выплачивающему доход, документ о своем местонахождении с апостилем, проставленным до даты выплаты дохода. Поэтому, как только вы соберетесь делать перечисление иностранному контрагенту, – не важно, по какому основанию (за товары, работы, услуги, право пользования товарным знаком и т.д.), сразу же вспомните об апостилированных документах и дате апостиля. Иначе можно «неожиданно» столкнуться с неприятным фактом – вашей обязанностью удержать и перечислить в бюджет налог на добавленную стоимость и налог с дохода, полученного вашим иностранным контрагентом.
Спорные вопросы при отсутствии надлежаще оформленных и апостилированных документов иностранного контрагента могут возникнуть не только по внутреннему НДС и налогу с дохода. Вспомним, например, решения Федеральной таможенной службы 2008–2009 годов об отмене по результатам ведомственного контроля решений территориальных таможенных органов о выдаче разрешений на переработку с соответствующим доначислением к уплате таможенных пошлин и НДС. Часть спорных вопросов была бы снята, если бы российские компании имели в наличии надлежаще оформленные и апостилированные документы от иностранных контрагентов.
Место реализации
Статья 148 Налогового кодекса РФ определяет «место реализации работ (услуг) в целях главы 21 НК РФ», то есть в целях взимания НДС. Поэтому то, что в обычном понимании людей является «местом реализации», совсем не обязательно будет таковым в целях главы 21 НК РФ. Об этом не следует забывать! Ведь в зависимости от «места реализации» закон устанавливает, кто платит НДС: сама иностранная организация или ее российский контрагент (заказчик работ или услуг).
В целях главы 21 НК РФ местом реализации признается территория Российской Федерации, в частности, если:
- работы (услуги) связаны непосредственно с недвижимым имуществом, находящимся на территории Российской Федерации, – к таким работам (услугам) относятся строительные, монтажные, строительно-монтажные, ремонтные, реставрационные работы, работы по озеленению, услуги по аренде;
- услуги фактически оказываются на территории Российской Федерации в сфере культуры, искусства, образования (обучения), физической культуры, туризма, отдыха и спорта;
- покупатель работ (услуг) осуществляет деятельность на территории Российской Федерации на основе государственной регистрации (подпункт 4 п.1 ст. 148 НК РФ).
Положение подпункта 4 п. 1 ст. 148 НК РФ применяется при:
- передаче, предоставлении патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав;
- оказании услуг по разработке программ для ЭВМ и баз данных;
- оказании консультационных, юридических, бухгалтерских, инжиниринговых, рекламных, маркетинговых услуг, услуг по обработке информации, при проведении НИОКР;
- сдаче в аренду движимого имущества, за исключением наземных автотранспортных средств.
С учетом всего этого для большинства работ и услуг, которые на практике может выполнять иностранная организация для российской, «местом реализации» в целях обложения НДС будет признана территория Российской Федерации. И тогда – если иностранная компания не состоит на учете в налоговых органах России в качестве налогоплательщика – НДС с суммы платежа в адрес иностранной компании должна заплатить российская организация (налоговый агент).
Обратите внимание: обязанность исчислить и уплатить в бюджет Российской Федерации сумму НДС возникает у российской организации вне зависимости от того, является ли она сама плательщиком НДС или нет. Например, если российская организация применяет упрощенную систему или ЕНВД, она тоже обязана уплатить в бюджет сумму НДС с «реализации» своего иностранного контрагента.
Место пребывания
Аналогичная НДС обязанность налогового агента может возникнуть и по налогу с дохода! Но в отдельных случаях российские компании имеют право не удерживать с иностранных контрагентов налог с их доходов, полученных в России. Таким правом российская компания может воспользоваться, если докажет, что ее иностранный партнер имеет постоянное местопребывания в стране, с которой у Российской Федерации заключен международный договор – соглашение об избежании двойного налогообложения. А если не докажет – российские налоговые органы начислят и взыщут налог с дохода, полученного иностранной компанией, с российской компании, выплатившей этот доход.
Налоговый кодекс РФ не устанавливает обязательной формы документов, подтверждающих постоянное местопребывание в иностранном государстве. В качестве таких документов могут применяться справки по форме, установленной внутренним законодательством иностранного государства. Позиция российских судов по данному вопросу следующая: на документах, подтверждающих постоянное местопребывания иностранной организации, должен быть проставлен апостиль – иначе налоговый агент обязан произвести удержание и перечисление в бюджет налога с доходов, выплаченных иностранному лицу (Постановление президиума ВАС РФ № 990/05 от 28.06.2005). При этом период (календарный год), в отношении которого подтверждается место пребывания, должен соответствовать тому периоду, в который иностранная организация получила доходы (Методические рекомендации, утвержденные приказом МНС России № БГ-3-23/150 от 28.03.2003).
ПРИМЕР
Российское ООО «N» заключило контракт с английской компанией «M» на разработку дизайна ювелирных изделий. По контракту российское предприятие оплатило английскому партнеру 20 000 фунтов аванса и 30 000 фунтов после приемки выполненных работ и подписания акта. Одновременно с каждым перечислением согласно статьям 173 и 174 Налогового кодекса РФ ООО «N» исчисляло и уплачивало за счет средств, подлежащих перечислению иностранному партнеру, налог на добавленную стоимость. При налоговой проверке по полноте уплаты НДС претензий не было.
А вот налог с доходов был доначислен и взыскан с российского предприятия как с налогового агента. На что ООО «N» явно не рассчитывало. Произошло доначисление из-за следующего: между Российской Федерацией и Соединенным Королевством Великобритании и Северной Ирландии имеется международный договор («Конвенция об избежании двойного налогообложения…» от 15 февраля 1994 г.). Согласно п. 1 ст. 312 Налогового кодекса РФ при применении положений международных договоров РФ иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что иностранный получатель дохода имеет постоянное местонахождение в Великобритании. Это подтверждение должно быть заверено компетентным органом Великобритании, на нем должен быть проставлен апостиль. Если такое подтверждение представлено иностранным получателем дохода до даты выплаты дохода, то в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам, установленным международным договором. Но такого подтверждения у ООО «N» не было… Иностранный партнер об этом может и не подумать, поэтому российским организациям следует самим объяснять зарубежным контрагентам, какие документы от них необходимы, в каком виде и к какому сроку.
ЭТО ВАЖНО!
|
Выбор права и суда
Согласно статье 1210 Гражданского кодекса РФ стороны договора с участием иностранных лиц могут выбрать по соглашению между собой право страны одного из участников сделки. Оно и будет регулировать затем их права и обязанности. Причем выбор может быть сделан как для договора в целом, так и для отдельных его частей. Согласно статье 1211 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договорам с участием иностранных лиц применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Это та страна, где находится основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.
Стороной, «имеющей решающее значение», является:
- продавец в договоре купли-продажи (значит, подлежащим применению правом будет право страны продавца);
- подрядчик в договоре подряда (право страны подрядчика);
- экспедитор в договоре транспортной экспедиции (право страны экспедитора);
- банк в договоре банковского вклада (право страны банка) – это важно помнить, так как все больше российских лиц открывают счета в иностранных банках;
- лицензиар в лицензионном договоре, то есть лицо, которое обладает исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, и предоставляет другому лицу право использования такого результата или средства (право страны лицензиара).
Это важно: исковая давность также определяется по праву страны, подлежащему применению!
Обратите внимание: при заключении договора с иностранным партнером проверьте, к подведомственности какого суда отнесены споры – арбитражного суда или коммерческого арбитража. Российским компаниям чаще всего неудобно, если разрешение спора относится к суду или арбитражу, находящемуся в иностранном государстве. Поэтому предпочтительнее, чтобы местом рассмотрения был определен соответствующий арбитражный суд на территории России.
В заключение хочется отметить, что сделки с иностранными контрагентами имеют большое количество особенностей и непредвиденных ситуаций. Учет всего этого и выбор правильных условий сделки лучше всего доверить специалисту. Поэтому контракты с зарубежными компаниями рекомендуется заключать только после предварительной проверки компетентным юристом.
Редакция журнала «Навигатор ювелирной торговли» и специалисты ЗАО «БЮРО КОНСУЛЬТАЦИЙ «ПАГ» готовы помочь разобраться в законодательстве и его изменениях владельцам, руководителям и сотрудникам предприятий, работающих в ювелирной отрасли. Если у вас возникли вопросы – пишите главному редактору (e-mail: glavred@njt.ru). В следующих номерах или на семинарах мы постараемся ответить на ваши вопросы.
Обзор подготовлен ЗАО «БЮРО КОНСУЛЬТАЦИЙ «ПАГ»
Тел./факс: (495) 662-44-78, 662-44-79
ww.pag-group.ru
e-mail: bk_pag@pag-group.ru
УСЛУГИ: Ведение дел в судах, юридическое сопровождение бизнеса, консультации по любым отраслям права, налоговые и бухгалтерские проверки, подготовка сделок и других документов (для отдаленных клиентов: работаем по электронной связи и/или по телефону).
Статья в PDF
Скачать